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20
2 月
2013

股權買賣 (一) 買賣雙方應先思考的問題

客戶委託處理股權轉讓案件時,常會先提醒客戶幾個問題:想達到交易目的是什麼?買方是希望單純投資還是想要掌握經營權?賣方是否要退出公司經營?
就完整的股權買賣程序而言,通常買賣雙方會先洽談初步意願,簽署意向書及保密合約,然後進行財務及法律上之實質審查(Due Diligence),簽訂股權買賣契約,買方將股款匯入銀行保管或信託專戶,雙方進行股權移轉,撥付部分買賣價金給賣方,移轉經營權,改選董監,撥付剩餘買賣價金給賣方等等。當然,會因個案的特性、股票類型、交易金額、交易成本費用、風險考量、買方持股比例、是否將介入經營權、是否有中資或外資身分等等諸多因素,而調整、減縮或增加交易步驟及流程。
由於進行全部交易流程,所費不貲,時間也較為冗長,如果交易金額不高,標的公司並非公開發行公司,並且買方為資力雄厚頗具聲譽之公司,賣方又急於脫手股權,過去也已經有一定之商業往來及熟識,一些買賣方或許會同意無須簽意向書,而直接簽署股權買賣契約,買賣股權的價金也無須交付銀行保管或信託專戶,選擇直接在股票移轉日或之後一定期間內,直接一次或數次匯付股款給賣方。
但如果交易金額較高,或買方對標的公司、賣方並不完全了解,或賣方對買方資力有所考量,為了降低風險,自是建議進行較完整之交易步驟為宜。
在實際股權買賣過程中,買賣任一方可能要先考量下列基本問題,當然在進行財務及法律審查程序、交易談判過程中,會發現更多的問題:
1.       本次交易想要達到的目的是什麼? 這個目的是要用股權買賣方式進行?還是以增資方式或併購方式進行更為適當?
買方或賣方應該先確定要達到的交易目的是什麼,再決定用何種方式是最經濟、便利而風險較低的方式。股權買賣、增資或併購方式不同,程序及時程也多有差異。
2.       標的公司是「有限公司」還是「股份有限公司」?
有限公司和股份有限公司在股權移轉時受到的限制不同,程序也不一樣。如果是有限公司的股權時,賣方依法須要取得全體股東過半數的同意,甚至必須修改公司章程,才能移轉股權,股份有限公司則不然。
 
3.       標的公司是不是公開發行公司?是不是上市公司或上櫃公司?
如果標的公司是公開發行、上市或上櫃公司,因為股票是公開發行,還必須考量與公開發行公司、證券交易、上市櫃相關的法令及規範,有時股價並非買賣雙方可以自行議定的。
4.       標的公司有沒有發行股票?是實體發行或無實體發行?
有限公司並沒有發行股票,股份有限公司則不一定。有沒有發行股票除了會影響股份移轉程序外,尚有稅賦問題。例如,如果有發行股票,股權移轉時僅須按交易金額支付0.3%的證券交易稅,但如果沒有發行股票,就要按標的公司的資產價值計算稅負,支付的是財產交易稅。
 
5.       標的公司是否有特許執照?
一些公司會有特許執照,例如銀行、證券公司、投信、投顧等等,該等業別的相關法令及主管機關,有時會要求該等公司的大股東、董監、經理人等必須符合一定資格條件。
6.       買方及賣方是自然人還是法人?
買方及賣方是自然人或法人,會影響到所衍生的稅負及程序。例如買方如果是公開發行公司的法人,會視其交易金額大小,而決定是否須取得董事會決議或股東會決議。
7.       買方及賣方是外國人或外國公司嗎? 有沒有陸資身分?
如果交易一方是外國人或外國公司,可能會涉及投審會核可的問題。如果交易一方有陸資身分,還必須考量標的公司的股票是否為陸資可以投資的標的。
8.       賣方有沒有在標的公司擔任董事或監察人? 買方是否希望取得公司的控制權? 希望取得幾席董事或監察人?
此會影響交易的程序安排。例如,依據公司法的規定,公開發行公司的董事於任期中所移轉的股數,如果超過選任當時所持股數的1/2時,董事職務當然解任。此外,如果買方希望持有董事席次,可能還必須安排補選或改選董監的程序。
9.       標的公司市場占有率多少?買方及賣方此次交易是否須向公平交易委員會申報?
如果買方及標的公司的市場佔有率、買方的持股比率達到一定標準,這個股權買賣交易可能會須要向公平交易委員會作結合申報。
10.   賣方有沒有和其他股東簽署股東協議?有無優先購買權或其他特別條款?
賣方在投資標的公司時,有可能與其他股東曾經簽署股東協議,如果有,該股東協議將是法律實質審查的要點之一,除了確定其他股東對於股權有沒有優先購買權外,還必須考慮有沒有其他特殊條款,例如是否對董事席次或經營權有特別規定,而該等規定是買方買下股權後仍必須遵守的。
11.   標的公司是否為新成立不久之公司?賣方是否為標的公司的發起人?
如果標的公司是新成立的公司,賣方又是標的公司的發起人,依據公司法的規定,賣方在公司設立後1年內是無法移轉股權的。
12.   賣方的股權有沒有設定質權?買方有沒有要辦理融資?
賣方的股票如果有設定質權,移轉時恐怕必須先取得質權人的同意。買方如果是打算以融資方式籌措股款,尚須考慮將先前的質權塗銷,移轉股票,重新設質給新的融資銀行,其股權移轉、設質程序須一併考量。
 
僅大略列舉說明股權移轉交易應考量之要點如上,惟尚有其他須考量及注意之事項,將另以他文再行說明。